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请教隋老师关于债权抵消的真题(05年卷三第四题)  

2007-05-27 13:33:31|  分类: 4.民法问题研讨 |  标签: |举报 |字号 订阅

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请教隋老师关于债权抵消的真题

05年单选题(卷三第4题)

4.甲装修公司欠乙建材商场货款5万元,乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期,乙商场欠费已过诉讼时效,甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的?

A.甲公司有权主张抵销

B.甲公司主张抵销,须经乙商场同意

C.双方债务性质不同,不得抵销

D.乙商场债务已过诉讼时效,不得抵销

请教隋老师,以上题目中的主动债权是货款还是装修费?我个人理解是装修费,对吗?如果我的理解对的话,那装修费已过了诉讼时效,不能作为主动债权主张抵消,除非乙商场同意,否则等于强迫对方清偿自然债务,但可作为被动债权与对方债权相抵消,所以那这道题的答案应该是b,可是司法部公布的答案是a,我很不理解,请老师解惑,谢谢!

陈新军:

上面题目中主动债权为甲公司的装修费。印象中隋老师的观点是“主动债权只要曾经有可以抵销的条件而没有主张抵销,过了诉讼时效的,照样可以抵销”。这种规定在台湾《民法典》277条中有体现。基于这一观点,尽管本题中诉讼时效已经经过,但是甲公司曾经有机会抵销,所以选择A。

flr:

我认为隋老师的回答欠妥,我们考的是中国民法而不是台湾民法或法国\德国民法.应依据中国民法回答.本题万国的李建伟已经否定了官方答案.

月光下的狼:

首先理清一下关系:

甲的债权(对乙):2万,已过诉讼时效

乙的债权(对甲):5万,到期

甲主张抵消无异于强迫乙履行自然债务,禁止,甲无权,A错,B对;

双方均为金钱之债,可以抵消,C错;

乙主张抵消意味着乙放弃了自己的时效利益,于甲无害反而有益,可以,D错.

答案:B

lastlove:

先说一下,此题是我一直关注的问题,原因是隋老师讲课的时候说到诉讼时效时。大家认为难不能理解,而我不知到难在哪了?看楼上三位的回复我也跟贴学习一下,体会一下个中奥秒。个人理解如有不妥请指正。

首先,抵消是双方当事人互负债务时,一方通知对方以其债权充当债务的清偿,以使双方的债务在对等数额内消灭的行为。抵消分为法定抵销与合意抵销。看A选项,甲公司有权主张抵销。我认为做为互负债权债务的双方当事人之一,均有权主张抵消。

第二,法定抵消,是指合同当事人双方互负到期债务,且该债务的标的物种类、品质相同时,任何一方作出的以其债权充当债务的清偿使相互间相当数额的债务同归消灭的意思表示。

抵销权在性质上是(单纯)形成权,抵销的效力并不自动发生,须抵销权人向对方当事人为抵销的意思 表示,抵消的效力不以被抵销一方当事人同意为必要。

用来抵销的债权,是抵销人的债权,称为主债权。被抵销的对方债权,是被抵消当事人,是被动债权。本题中甲为抵消人,他的债权是2万元装修款,故2万元装修款为主债权。5万元欠款为被动债权。在这一点上月光下的狼分析的很准确。楼主也是清楚的,大家意见是一致的。

第三,法定抵销的要件。(1)当事人互负到期债权、到期债务。(2)债务的标的物种类、品质相同。(3)抵销权人将抵销意思表示通知对方。(4)当事人所负债务属可以抵销的债务。在法定抵销中这个要件是关键。隋老师在课堂笔记中明确列出4项:因故意侵害他人身体产生的债务不得抵销。禁止扣押的债权不得抵销。附有履行抗辩权的债权,可以作为被动债权抵销,不能作为主动债权抵销。超过诉讼时效的债务,债权人不得作为抵销权人主张抵销。

第四,合意抵销,合意抵销是双方当事人协商一不致将各自债务抵销。合意抵销当事人双方的给付无须同种类,债权不必到期。可以附生效条件或者期限。

综上所述,我认为此题并未指定法定抵销,答案应为A。选项对错判断可参见蓝字部分。

同意陈版主意见。

另外,法定抵销中,超过诉讼时效的债务,债权人不得作为抵销权人主张抵销。并非不得抵消,乙商场提出抵销是完全可以的,并非强制履行自然债务。而在全意抵销中这将不是问题,只要双方形成合意达成债权债务抵消,就产生法律效力。

月光下的狼:

2,本题情况符合法定抵消条件,可以适用法定抵消的规定;

3,隋老师"超过诉讼时效的债务,债权人不得作为抵销权人主张抵销。"该句子其实表述上有歧义,"超过诉讼时效的债务"谁的债务?"债权人不得作为抵销权人主张抵销"债权人?双方互负债务都是对方的债权人,哪个债权人?所以你越看越糊涂.

我在5楼,我把关系摆的很清楚了,大家琢磨琢磨,如有不对,请针对我的错误发表意见,不要拿教科书上一些模糊的判断做依据,详细也可以参阅<2007辅导用书>P.170

4,“主动债权只要曾经有可以抵销的条件而没有主张抵销,过了诉讼时效的,照样可以抵销”。这句是错的.主动债权过了诉讼时效意味着该债权成了自然债权,它再主张和对方抵消,等于强迫对方偿还自然债务,不可.

结论:不迷信权威,不迷信只言片语.当然可能陈版记错了~

liuyifou:

以下是引用隋彭生在2007-4-29 23:17:00的发言:

(台湾民法)第337条

  债之请求权虽经时效而消灭,如在时效未完成前,其债权已适于抵销者,亦得为抵销。

http://bbs.edu1488.com/dispbbs.asp?BoardID=6&ID=2735&replyID=17087&skin=1

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